葉玟妤律師    　　

許 多 科 技 合 約 中，委 託 人 會 特 別 強 調 「權 利 瑕 疵 擔 保」條 款，要 求 受 託 製 作 專 案 的 人 保 証 其 所製 作 之 成 品 絕 不侵 犯 他 人 的 智 慧 財 產 權。

 數 位 內 容 及 科 技 業 的 從 業人 員 ， 不 可 避 免 地 要 參 考 許 多 現 有 的 軟 硬 體 資 料 ， 來 完 成 工 作 。 例 如 開 發 程 式 的 程 式 設 計 師、 從 事 產 業 分 析 的 產 業 分 析 師 、 製 作 網 頁 、 建 置 平 台 的 工 程 師 、 研 發 新 發 明 新 技 術 的 研 發 人員 等 ， 都 離 不 開 素 材 的 使 用 。因 此 ， 對 於 這 些 軟 硬 體 素 材 ， 要 如 何 使 用 才 不 會 違 法 ？ 是 很 多 人的 困 擾 。

在 使 用 既 有 素 材 時， 大 致 上 有 下 列 的 情 形

一、 引 用 （ as is）

原 文 不 動 的 直 接 引 用 既 有 素 材 ， 例 如 引 述 已 經 有 的 統 計 資 料 、 數 據 ， 因 為 不 能 更 動 這 些 資 料 ，因 此 必 須 就 所 看 到 的 資 料 直 接 引 用 。 在 引 用 既 有 資 料 時 ， 有 二 個 注 意 事 項 ， 一 是 要 「 註 明 出處 」 ， 譬 如 說 資 料 來 源 為 ｘ ｘ 研 究 中 心 ， 或 者 在 註 腳 、 參 考 資 料 中 列 舉 資 料 出 處 ； 二 是 「 引用 的 比 例 」 ， 要 在 合 理 的 限 度 內 。 目 前 對 於 引 用 比 例 上 的 限 制 ， 法 令 上 並 沒 有 明 文 規 定 ， 但是 除 了 符 合 著 作 權 法 中 合 理 使 用 的 條 件 外 （ 新 聞 報 導 、 教 學 等 ） ， 其 他 不 屬 於 合 理 使 用 的 情形 ， 引 用 的 比 例 限 制 更 為 嚴 格 ， 素 材 使 用 人 在 引 用 時 要 自 行 斟 酌 。

二、 修 改 （ modified）

這是 指 就 既 有 資 料 加 以 修 改 ， 譬 如 說 就 所 參 考 的 資 料 加 以 摘 要 ， 或 者 是 就 既 有 的 程 式 修 改 為 自己 所 需 要 之 樣 式 、 規 格 ， 以 便 與 電 腦 系 統 相 容 。 這 類 型 的 修 改 ， 必 須 注 意 不 能 破 壞 既 有 資 料的 「 原 始 意 義 」 ， 例 如 不 能 斷 章 取 義 、 張 冠 李 戴 。 此 外 ， 修 改 也 不 能 超 過 「 必 要 部 分 」 ， 例如 為 了 與 電 腦 系 統 相 容 而 修 改 程 式 ， 只 能 在 相 容 性 必 要 的 範 圍 內 修 改 ， 不 能 作 過 度 的 修 改 。 

三、 包 含 或 衍 生 原 始 素 材 （ consisting of or deriving from ）

這是 指 依 原 始 素 材 再 創 造 或 合 成 為 新 的 創 作 ， 例 如 利 用 既 有 程 式 去 開 發 新 程 式 ， 或 是 改 寫 原 始資 料 成 為 新 的 著 作 。 這 類 情 形 ， 是 由 原 著 作 （ original work），產 生 了 新 的 著 作 （ derived work ），已 經 超 越 了 原 始 資 料 的 範 圍 。 依 我 國著 作 權 法 ， 衍 生 著 作（ derived work ）與 原 著 作 （ original work） 分 別 獨 立 ， 但 是 同 樣 受 保 護 。 在 包 含 或 衍 生 原始 素 材 而 產 生 新 著 作（ derived work） 的 情 形 ， 雖 然 所 產 生 的 新 著 作（ derived work） 獨 立 受到 保 護 ， 但 是 使 用 人 必 須 注 意 對 於 原 始 資 料 有 沒 有 完 整 的 權 利 ？ 若 是 使 用 人 對 於 原 始 資 料（ original work） 沒 有 完 整 的 權 利 ， 所 衍 生 的 新 著 作 仍 然 侵 害 了 原 著 作 的 著 作 權 。 例 如 參 考 舊軟 體 寫 新 程 式 ， 舊 軟 體 已 經 過 了 可 以 使 用 的 期 間 ， 舊 軟 體 的 使 用 權 有 問 題 ， 則 依 據 舊 軟 體 寫新 程 式 ， 將 侵 害 舊 軟 體 的 著 作 權 。

四、 所 使 用 的 資 料 有 無 商 業 機 密 或 保 密 義 務 的 問 題 

許多 時 候 ， 原 始 素 材 的 權 利 來 源 雖 然 合 法 ， 但 是 因 為 商 業 機 密 或 保 密 義 務 的 問 題 ， 而 無 法 使 用原 始 素 材 。 例 如 在 進 行 新 專 案 時 ， 想 要 參 考 舊 專 案 的 資 料， 但 是 因 為 舊 專 案 涉 及 商 業 機 密 ， 或者 還 在 保 密 期 間 內 ， 所 以 不 能 使 用 舊 專 案 的 資 料 。

   總 而 言 之 ， 在 使 用 素 材 前 ， 應 該 對 素 材 進 行 全 盤 性 的 檢 查 ， 了 解 素 材 的 權 利 來 源 是 否 合 法 ？ 素材 能 夠 使 用 的 期 間 是 不 是 已 經 過 期 ？ 再 度 使 用 素 材 是 不 是 要 另 外 付 費 ？ 素 材 會 不 會 涉 及 商 業 機 密 或 保 密 義 務 的 問 題 ？ 如 此 ， 才 能 避 免 誤 踩 地 雷 ， 放 心 地 運 用 素 材 完 成 工 作 。