[國考大補帖]重點筆記-行政法概要-第十講：行政命令
2019/05/25 14:20
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行政法第十講：行政命令
綱要
一、行政命令之區別
（一）緊急命令與普通命令
（二）法規命令與行政規則
（三）授權命令與職權命令
二、行政命令之合法要件
（一）發布命令之主體須為行政機關
（二）發布命令之機關必須有權限
（三）不得牴觸上位規範
（四）須踐行有關手續
三、行政命令之瑕疵
（一）處理方式
（二）無效之原因
四、行政命令之適用
（一）法規命令之適用
（二）行政規則之適用
參考資料
1. 吳庚《行政法之理論與實用》（2007）增訂十版 Ch.7
2. 黃默夫《基礎行政法25 講》（2008）修訂四版 Ch.14
一、行政命令之區別
（一）緊急命令與普通命令
1. 發布之要件及程序
（1）緊急命令：
直接依憲法之規定（憲法增修條文§2）
（2）普通命令：
遵守法律（中央法規標準法及個別相關法律）所定之
要件及程序
2. 效力
（1）緊急命令：
至少係代替法律，並可能變更法律，甚至可以暫停憲
法特定條文之效力（即可能牴觸憲法）
（2）普通命令：
執行或補充法律，位階低於法律，不能與法律相牴觸
3. 監督
（1）緊急命令：
應於極短時間（十日）內送交立法院追認，否則失其效
力，此外尚需注意釋字543 號之規範意旨
（2）普通命令：
受立法機關、上級行政機關、法院之監督
（二）法規命令與行政規則
1. 法律授權
（1）法規命令：
規定有關人民權利義務事項，應有法律明確授權（行政
程序法§150）
（2）行政規則：
以行政體系內部事項為內容，原則上無須法律授權
2. 適用對象
（1）法規命令：
一般人民，訂定後須經公布始生效力，應刊登於政府
公報或新聞紙（行政程序法§157）
（2）行政規則：
原則上以本機關、下級機關及所屬公務員為規律對象
（行政程序法§161），並無對外公布周知之必要，但
仍應發布並下達（中央法規標準法§7）
3. 法律效力
（1）法規命令：
直接對外發生效力，性質上屬外部法
（2）行政規則：
對內生效為原則，僅有間接對外生效之作用，性質上
屬內部法
4. 監督
（1）法規命令
@發布之後應即送立法機關，接受其審查
@命令一經發布，無論是否函送立法院，或函送後立法
院是否予以查照，或決議修改、廢止，均不影響其效
力，在主管機關未修改或廢止前，仍繼續有效
（2）行政規則：
原無送立法機關審查之必要，但實務上規定不分何種命
令，一律即送立法院（中央法規標準法§7），立法院亦
均依法（立法院職權行使法§60）處理
（三）授權命令與職權命令
1. 定義（中央法規標準法§7）
（1）授權命令：
學理上之委任命令，性質多屬法規命令，但亦有例外
EX：公務員請假規則
（2）職權命令：
學理上限於行政規則，但事實上涉及人民權利義務者
所在多有，此種可稱為執行命令，非單純內部適用之
行政規則
2. 合法要件
（1）授權命令
@法律之授權涉及限制人民自由權利者，其授權之目的
、範圍及內容必須符合具體明確之條件（釋字367 號）
@概括授權之命令，須符合立法意旨且不得逾越母法規
定之限度
@概括授權之命令，僅能就執行法律有關之細節性、技
術性之事項加以規定
@須符合比例原則
（2）職權命令
A. 發布機關依組織法規定，有管轄權限
B. 須為執行某一特定法律所必要
C. 其內容須限於細節性及技術性之事項
二、行政命令之合法要件
（一）發布命令之主體須為行政機關
1. 內部單位與非政府機關無訂定命令之權能
2. 行政命令與營造物規則之差異
（1）營造物規則以規律利用人與營造物間利
用關係，通常為特定對象或特定人；行政命令
則以不特定人為對象
（2）營造物規則形成之法律關係，可能為公
法或私法關係；行政命令則以形成公法關係為
主
3. 委託行使公權力之團體，依情形決定是否可發布行
政命令
（1）公權力之行使若由法律直接授與，且授權法律
有委任發布命令之規定者，該受委託之團體自得發布
法
規命令或執行命令，除非憲法有禁止規定
（2）公權力之行使係由行政機關基於法律規定或本
於職權所委託者，應無發布法規命令或執行命令之權限
（二）發布命令之機關必須有權限
1. 訂定授權命令之機關，須為授權法律所明定之機關；
訂定職權命令之機關，則須屬其職權範圍之事項
2. 有權限之機關不自行訂定，交由下級機關擬訂時
（1）發布時仍以上級機關名義為之：尚無瑕疵
（2）發布時猶欠缺法律授權之下級機關發布：違反禁
止再委任原則（釋字443 號、釋字524 號）
（三）不得牴觸上位規範
1.行政命令不得牴觸憲法或法律
2.下級機關訂定之命令不得牴觸上級機關之命令
3.委任命令原則上具有與法律相同之效力，但不得違背
授權之母法，亦不得牴觸其他法律
4.就特定事項，在符合授權法律所明定之內容、目的及
範圍條件下，委任命令得優先適用（特別法優於普通法）
5.有法律授權的法規命令具有較強之效力，行政規則則
不然
（四）須踐行有關手續
1.法規所定之手續如未踐行，命令即無從生效
2.依法須踐行之手續不包含一般作業慣例上之手續（如意
見徵詢、報請備查等）
3.現行法規對發布命令須踐行之手續，通常沒有明文規定
4.除送指定機關審查手續之外，原則上應以發布為生效手
續之一（行政手續則為下達），晚近立法院則建立立法監
督機制，以加強對行政機關發布命令之監督
（1）單純送置義務（中央法規標準法§7）
（2）立法否決（立法院職權行使法§60～62）：經院會決
議通知更正或廢止之命令，原訂頒機關應於二個月內更正
或廢止， 逾期未更正或廢止者，該命令失效
（3）立法追認
A.緊急命令之追認（憲法增修條文§2）
B.普通行政命令之追認（貿易法§5）
（4）事前同意（同意權保留）
A.行政院公布大陸人民來台居留之類別及數額，應事前函
請立法院同意（台灣地區與大陸地區人民關係條例§17）
B.主管機關實施兩岸通商通航及大陸人民來台工作前，應
經立法院之同意（台灣地區與大陸地區人民關係條例§95，
但有立法權干預行政權之嫌）
（5）國會聽證或報告：國會可藉由報告及聽證會的舉行，
影響行政命令之內容
三、行政命令之瑕疵
（一）處理方式：
無效主義或撤銷主義
（二）無效之原因（行政程序法§158）
1.牴觸憲法、法律或上級機關之命令
2.無法律之授權而剝奪或限制人民之自由、權利者
3.其訂定依法應經其他機關核准，而未經核准者
4.其它：欠缺合法要件（但不一定無效，有時僅得由有權審
查之機關予以撤銷）
（三）法規命令之一部分無效者，其他部分仍為有效，但去
除該無效部分，法規命令顯失規範目的者，全部無效（行政
程序法§158）
四、行政命令之適用
（一）法規命令之適用：與法律有相似作用，故一般法律適
用原則亦有其適用
（1）特別法優於普通法
（2）後法優於前法
（3）實體從舊、程序從新
（4）不溯及既往原則：各機關受理人民聲請許可案件適用法
規時，除依其性質應適用行為時之法規外，如在處理程序終
結前，據以准許之法規有變更者，適用新法規，但舊法規有
利於當事人而新法規未廢除或禁止所聲請之事項者，適用舊
法規（中央法規標準法§18）
A.真正溯及既往：即新訂法規適用於過去存在之事實，改變
既存之法律狀態，依信賴保護之觀點，基本上不應為法治國
家所允許
B.非真正溯及既往：法規變更或廢止對將來生效，此方式原
則上受承認，但應顧及利害關係者信賴利益之保護，通常作
法是由法規本身定過渡條款，減少人民因法律狀態改變所受
之損害（釋字525 號）
（二）行政規則之適用
1. 效力問題
（1）違反作業性行政規則（處理事務之規定或組織性行政規
則）→僅屬有無違背公務員服從義務問題，無對外效力
EX：不遵守機關內部分工（但未涉及機關之權限）
（2）違反解釋性或裁量性行政規則（政策方針或對規範之解
釋）→非屬有無違背公務員服從義務問題，有對外效力（稱間
接效力或 附屬效力），除下達外，須登載於政府公報
2. 生效時間問題
（1）解釋性行政規則：
效力附屬於法規，自法規生效起予以適用（釋字287 號）
（2）獨立性行政規則（間接對外生效）：
自公布或發布之日起算至第三日生效（中央法規標準法§13）
（3）純粹行政規則（僅對內生效）：
下達之日起生效，若因公文下達延遲而公務員以因其他途徑
之知悉者，亦可自知悉日起生效
3. 見解變更問題（特指解釋性行政規則）
（1）案例：
土地所有人出售土地，其地上房屋之所有權非屬土地所有權
人所有者，可否適用住宅用地優惠稅率？
（2）爭議：
財政部就土地稅法所做解釋前後不一
（3）不同之解決方式
A. 以是否有利當事人為準：
在後之解釋函如對當事人不利者，基於信賴保護原則，不應溯
及生效
B. 以案件是否確定為準：
解釋函發布前已確定之案件，不問結果是否有利，一律不予適
用
C. 折衷說：
在前之解釋函違背法律損害當事人權益者，案件即使已經確定
，仍可適用在後之解釋，以獲救濟（釋字287 號、財政部中華
民國七十五年三月二十一日財稅字第七五三○四四七號函）
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