[國考大補帖]重點筆記-行政法概要-第三講：行政法之法源
2019/05/16 18:54
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行政法第三講：行政法之法源
綱要
一、法源的涵義與種類
（一）法源的涵義
（二）法源的種類
二、行政法之成文法源
（一）憲法
（二）法律
（三）國際法
（四）命令
（五）自治規章
三、行政法之不成文法源
（一）習慣法
（二）解釋與判例（法官法）
（三）行政法之一般原則
四、法源之位階與適用順位
（一）法源之位階
（二）適用順位
一、法源的涵義與種類
（一）法源的涵義：可分為四種層次
1. 從人類之觀念及行為模式，探討社會規範之來源
2. 在各種社會規範之中，選擇可做為實證法規範之認知基礎
3. 構成某種法律領域中，各種實證法規範之總稱
4. 對法律秩序之維持，經由價值判斷而獲致之準則
→ 1,4 為法律哲學與法律社會學探討之範圍，原則上非法源理論研究之對象
→ 2 涵蓋較廣，可作為法源概念之共同界說
→ 3 係針對特定法律領域而言，乃狹義之法源
（二）法源的種類
1. 成文法源：憲法、法律、國際法、命令、地方自治規章
2. 不成文法源：習慣法、解釋與判例、一般法律原則
二、行政法之成文法源
（一）憲法
1. 效力最高之規範：一切法律的淵源
2. 從政治觀點來說，則係有關國體、政治制度、人民權利義務等所作之基本決定
（1）民主主義、法治主義、民生福利國原則等
（2）有實質意義憲法（憲律）和形式意義憲法（憲章）之分
A. 憲章為憲法基本的核心部份
B. 憲章為憲與制憲的界線
C. 形式意義的憲法
（A）中華民國憲法本文（1947.1.1 公布12.25 施行）
（B）歷次增修條文（七次增修，第五次違憲失效）
（C）動員勘亂時期臨時條款（1948.5.10 公布施行，後經多次修訂，1991.5.1 廢止失效）
（二）法律
1. 形式意義：立法院三讀通過、總統公布施行（中央法規標準法§4）
（1）法律案
A. 名稱：法、律、條例、通則（中央法規標準法§2）
B. 唯一例外：海關進口稅則
（2）預算案
EX：核四預算案（釋字520 號）
2. 實質意義：抽象、一般性、通案性規範
（1）例外一：措施性、處置性法律（針對特定事項）
EX：年度預算案（釋字第391 號）
EX：戰士授田憑據處理條例
（2）例外二：個別性法律（針對特定人）
EX：卸任總統禮遇條例
EX：核四預算案（釋字520 號）
（三）國際法
1. 國際法成為行政法法源之方式
（1）直接作為法規來適用
EX：避免雙重課稅條約、引渡條約
（2）將其內容制定成法規
EX：《著作權法》將智慧財產權保護協議內容立法
（3）經司法機關採為判決先例（屬間接法源）
2. 條約
（1）是構成國際法的最主要方式
（2）在我國法制上，不問其名稱為何，在行政部門與外國政府簽署並送往立法院審議
者，即視為憲法§58 第二項之條約案
（3）條約案經立法院三讀通過，並經總統公布者，其位階與效力與法律無異
（4）如遇條約與法律相牴觸之情形 實務上傾向承認條約優先（最高法院二十三年上
字第1074 號判例）
3. 與外國政府簽訂的各項協定（仿效美國行政協定制度而來）
（1）是我國憲法上的一項慣例
（2）行政院院會決議批准後即生效力，無須立法院審議通過，但位階低於法律
（3）為免發生與現有法律牴觸之情形，履行國際義務，如有涉及人民權利義務，其內
容應制定為法律
4. 無正式外交關係國家之對等機關實質協議：報請行政院核准後生效，基於維護主權國
家之立場，視為行政協定
EX：美國北美事務協調委員會及其所屬辦事處（行政機關） VS 美國在台協會（AIT）
EX：日本亞東關係協會（私人機關／委託行使公權力） VS 日本交流協會
（四）命令
1. 形式意義
（1）行政機關為行使公權力，單方訂定之抽象及一般性拘束力之規範
（2）名稱：規程、規則、細則、辦法、綱要等（中央法規標準法§3）
2. 實質意義：非法律保留事項、不涉及人民權利義務、次要事項
（1）緊急命令（憲法增修條文§2Ⅲ）
A. 指國家發生緊急危難或重大變故之際，由國家元首所發布之命令
B. 具有變更或取代法律之性質
C. 只有在憲法明文授權下，行政部門始有發布之權限
D. 總統經行政院會決議發布，十日經內立院追認生效，不同意則立即失效
EX：1999.9.21 九二一地震
9.25 緊急命令
9.28 立院追認（釋字第543 號）
（2）法規命令（外部法）
A. 委任命令（委任立法、授權命令）：行政機關基於法律授權（法律保留原則），對
多數不特定人民就一般事項所作抽象之對外
發生法律效果之規定
B. 職權命令：無法律授權，基於機關職權而自行規範，除嚴重違反法律保留原則外，
未涉及人民自由權利，或其影響尚屬輕微者（釋字570 號），實務上仍
承認行政機關有些許自主命令制定權
（3）行政規則（內規）
A. 指規律行政體系內部事項之命令，不直接對外發生效力，通常與人民之權利義務
無直接關係
B. 分類：組織性、作業性、裁量性、解釋性
C. 效力：通常僅生內部效力，但實務上並未嚴格區分，常依據平等原則、信賴保護
原則，間接產生外部效力
（4）特別規則
A. 係指在傳統特別權力關係內所訂定之規章
B. 效力：無須法律授權，且不受法律保留原則拘束
（五）自治規章
1. 由自治團體訂定，具抽象及一般性拘束力之規章
（1）地方自治團體：省（直轄市）、市、縣（市）、鄉、鎮市
（2）公法人：農田水利會
（3）行政法人：國立中正文化中心
2. 發布規章之權限源自憲法中央與地方權限劃分
3. 學理上現稱為「自治法規」（地方制度法§26、28 等），其中又可分為兩種
（1）自治條例：經地方立法機關通過者（位階較高）
（2）自治規則：由地方政府機關訂定者（位階較低）
4. 發布程序：有罰則者，須報上級監督機關核定；無罰則者，只須事後報請備查
三、行政法之不成文法源（未組織化、法典化，約定俗成之法源，並非無文字記載）
（一）習慣法
1. 「依法行政」原則下，嚴格其解釋
2. 以欠缺成文法規範為前提，補充適用且不得牴觸成文法律規定
（二）解釋與判例（法官法）：我國特有的判例與解釋憲法、統一解釋法令制度
1. 大法官解釋
（1）有拘束全國各機關及人民之效力，各機關處理有關事項應依解釋意旨為之（釋字
185 號）
（2）大法官之解釋依其性質，具與憲法、法律、命令同等之地位
2. 判例
（1）係指最高行政法院在其諸多判決中，經過揀選審核之程序，將其中具有作為先例
價值者，製成判例要旨而公布
（2）與命令相當，對將來發生之同類事件有一般性拘束力，得作為違憲審查對象
（3）法院組織法§57、行政法院組織法第16 條、釋字第154 號
3. 最高法院民刑庭會議決議、行政法院庭長法官聯席會議議決
（1）原本僅有整合內部法律見解之作用
（2）但此類決議一經對外刊行，常為下級法院或行政機關所援用，事實上具一般性拘
束力，與命令相當，得作為違憲審查對象（釋字第374 號）
（三）行政法之一般原則
1. 來源：習慣法、憲法具體化、現行法規規範、法理、外國法例
2. 已成文化或行政法院已經引用作為裁判之依據者
（1）以法行政原則（行政程序法§4）
（2）誠實信用原則（民法§148Ⅱ、行政程序法§8）
（3）信賴保護原則（行政程序法§8 後段、§119、§120、§126）
（4）比例原則（行政程序法§7）
（5）平等原則（憲法§7、行政程序法§6）
（6）公益原則（民法§148Ⅰ）
（7）明確性原則（行政程序法§5）
（8）期待可能性原則（94 年度訴字3905 號判決）
（9）禁止不當聯結原則（行政程序法§94、§137Ⅲ、§166）
（10）行政自我拘束原則（行政法院73 判字975 號判決）
四、法源之位階與適用順位
（一）法源之位階
1. 憲法優於法律，法律優於命令，上級機關命令優於下級機關命令（憲法
§170-172、中央法規標準法§11、16-18）
2. （以上）國家法規優於地方自治規章（憲法§116-125）
（二）適用順位
1. 相同位階法源
（1）後法優於前法
（2）特別法優於普通法
（3）母法優於子法
（4）上位機關命令優於下位機關命令
（5）授權命令優於職權命令
（6）例外：下級機關命令，係因法律授權；或下級機關後發之命令，曾由上級機關核
准備查者
2. 不同位階法源
（1）效力優先原則：高位階效力優先
EX：憲法→法律→命令
EX：國家法規→地方自治規章
（2）適用優先原則：低位階優先適用
EX：作業要點、施行細則、稅法
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