隔壁鄰家是跨國婚姻成立的家庭，且依據有關單位之統計資料顯示，我國跨國婚姻件數日增，但相對之跨國離婚件數亦呈成長之趨勢。

請問跨國婚姻成立之準據法？（15分）及跨國離婚成立之準據法為何？（10分）

【擬答】:

涉外民事法律適用法自民國42年6月6日公布施行以來，迄今已逾五十年。為因應國際局勢、經濟型態的轉變，並貫徹性別平等、保障子女等原則，立法院99年4月30日三讀通過「涉外民事法律適用法修正案」，99年5月6日並經總統公布，新規範明定自公布日後一年施行，茲就題意所示，分述說明如下：

(一)跨國婚姻成立之準據法：

1.依據涉外民事法律適用法第46條之規定，婚姻之成立，依各該當事人之本國法。但結婚之方式依當事人一方之本國法或依舉行地法者，亦為有效。

2.晚近各國國際私法之立法例，關於結婚之方式已有自由化之傾向，舊條文規定「結婚之方式，當事人之一方為中華民國國民，並在中華民國舉行者，依中華民國法律。」有過度強調內國法律之適用之嫌。爰修法予以刪除，以符合國際趨勢。

(二)跨國離婚成立之準據法：

1.依據涉外民事法律適用法第50條之規定，離婚及其效力，依協議時或起訴時夫妻共同之本國法；無共同之本國法時，依共同之住所地法；無共同之住所地法時，依與夫妻婚姻關係最切地之法律。

2.修法理由：

(1)關於離婚及其效力應適用之法律，舊條文並未兼顧夫妻雙方之連結因素或連繫因素，與兩性平等原則及當前立法趨勢，均難謂合。爰修正決定準據法之原則，以各相關法律與夫妻婚姻關係密切之程度為主要衡酌標準，並規定夫妻之兩願離婚及裁判離婚，應分別依協議時及起訴時夫妻共同之本國法，無共同之本國法時，依共同之住所地法，無共同之住所地法時，依與夫妻婚姻關係最切地之法律。

(2)本條所稱離婚之效力，係指離婚對於配偶在身分上所發生之效力而言，至於夫妻財產或夫妻對於子女之權利義務在離婚後之調整問題等，則應依關於各該法律關係之規定，定其應適用之法律，現行實務見解有與此相牴觸之部分，應不再援用，以維持法律適用之正確，併此說明。

現行涉外民事法律適用法將涉外案件類型做更細緻的劃分，並基於兩性平等的追求，貫徹男女平權思想，修正離婚之要件與效力，惟本國法主義較之住所地法更具安定性，對屬人法有其必要，不宜捨棄，因此新法採取「共同國籍法」，並搭配後續的四階段連結立法，包括共同國籍、共同住所地、共同居所地與夫妻婚姻生活最密切國家，使「本國法主義」得以維持，且也將「住所地法主義」納入。