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反歧視與仇恨犯罪法倡議行動所訴求的能見度和包容更多主體的邏輯很受歡迎，然而單憑這兩個改革方案就想適切處理跨性別群體在刑事與民事脈絡中所面對的所有難題，這恐怕還有許多令人憂心的侷限。其中一點就是這些法律是否真的改善了它們聲稱所要保護的對象的生存機會。仔細檢視這些法律過去數十年來所涵蓋的身分範疇，就發現這些修法並沒有成功消除成見、排斥、或邊緣化；儘管法律已經改變，歧視已經被視為非法，有色人種仍舊持續遭受歧視與暴力對待。在美國，族群間的貧富差距持續增長，顯示這些法律改革並沒有達到原來宣稱的成效，也沒有面對系統性、結構性的種族歧視。《美國身心障礙法案》（ADA）過去20年來的成果也同樣令人失望，法院對於法案成效的狹隘解釋限制了該法案的執行潛力，因此殘障人士在經濟與政治參與上仍舊被系統性的健全主義（ableism）所邊緣化。同樣的侷限不僅於此，儘管官方禁令頒發了數十年，國族歧視、性歧視以及其他尋常可見的歧視仍然持續發生。薪資落差、非法解僱、敵意工作環境、聘僱／解僱時的不平等對待，以及針對（應該已由反歧視與仇恨犯罪法所保障的）特定群體的偏見暴力行為都提醒我們，在假設這些法律的效率時需要更加謹慎。

仇恨犯罪法也是在類似的邏輯下推動的。倡議者指出跨性別群體有很高的（被）謀殺率且經常遭受暴力攻擊，在許多案例中，警方與檢察官蔑視跨性別者的生命，根本不去調查跨性別謀殺案，抓到謀殺跨性別的兇手後也僅僅給予比一般謀殺罪行還要輕的刑罰。倡議者相信仇恨犯罪法能夠介入上述情況，促使執法者慎重處理此種暴力。這些法案的通過也有其象徵因素：它們宣告跨性別的生命是有意義的，也就是倡議者所言，「跨性別也是人」。此外，反歧視法與仇恨犯罪法的支持者都認為，在推動這些法案的過程中，藉由媒體放送跨性別者的生命故事與關懷，以及與國會議員會面並分享跨性別經驗，都能增加跨性別群體正面形象的能見度而進一步促進跨性別平等

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。仇恨犯罪法所包含的資料收集要求政府機關追蹤這個範疇的犯罪行為，倡議者認為這也可以使跨性別者所面對的嚴峻困境和努力奮鬥更具能見度。

跨性別權利這個概念在過去20年裡終於得到廣泛流通，然而同時好像也浮現了一個共識，認為應該追求法律改革以改善跨性別群體的生活處境。跨性別權益的擁護者主要從兩項法律改革著手：一個是反歧視法，將性別認同／性別表述列入禁止歧視項目，另一個是仇恨犯罪法，因著受害者的性別認同及／或性別表述而採取的犯罪行

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為將啟動相關司法程序。美國男女同性戀專案小組（National Gay and Lesbian Task Force, NGLTF）這類組織就支持全國各州和地方組織推動通過這些法案，目前已有15州（包含加利佛尼亞州、科羅拉多州、康乃狄克州、夏威夷州、伊利諾州、愛荷華州、緬因州、明尼蘇達州、新澤西州、新墨西哥州、內華達州、奧勒岡州、羅德島州、佛蒙特州、華盛頓州）和哥倫比亞特區明定性別認同／性別表述屬於反歧視法的範圍，也有143個市／郡設置了這類法令。NGLTF估計美國約有44%人口居住在已經設置上述反歧視法的地區，有7個州通過了上述將性別認同／性別表述納入範疇的仇恨犯罪法。2009年，聯邦法令《Matthew Shepard 與 James Byrd, Jr.仇恨犯罪預防法案》也將性別認同／性別表述追加至聯邦仇恨犯罪法中。目前國內的保守男女同性戀組織、人權戰線（Human Rights Campaign, HRC）、國會議員、以及各個想在國會通過更有包容力的法案的團體正在爭戰：要不要而且如何能把性別認同／性別表述納入聯邦級的《禁止就業歧視法》（ENDA），使得基於性傾向的歧視也能被禁止。目前反歧視議案與仇恨犯罪法已經主導美國對「跨性別權利」的定義，也是非營利組織與倡議者在這個領域裡最積極可見進行的修法努力。

批判種族理論的學者已經分析過反歧視法的侷限，這個分析可以幫助我們理解何以這些法律改革完全無法對跨性別者的處境做出有意義的改變。Alan Freeman就曾經批判反歧視法的「加害者觀點」（perpetrator perspective），這個批判特別有助我們理解一般跨性別權利策略的侷限。Freeman的研究聚焦於禁止種族歧視的法律，他揭露了反歧視法及仇恨犯罪法為何無法實現它們當初對受歧視及暴力威脅的人們所承諾的平等自由，也指出反歧視法其實誤解了種族主義的運作方式，因而無法有效地指出問題所在。

這個修法策略背後的邏輯沒什麼神祕，倡議者主張這些法律通過後將能達成若干重大成效。首先，反歧視法通過後可以讓人們針對職場、住屋、餐廳、旅館、商店以及其他類似場合裡的歧視提出法律主張。以往跨性別者在這些場合遭遇排斥而向法庭

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提出法律主張時通常會被駁回，法庭總是說僱主、房東或老闆有正當權利做此偏好上的選擇。法律若能使建基於性別認同／性別表述的排斥成為非法行為，就有可能影響法庭對歧視者開罰，並對受害的跨性別提供相關補償（如拖欠的工資或造成的損害）。透過法律以及法院執法，相關人士也希望這會給潛在的歧視者一個警訊，讓他們知道此類排斥再也不會被容忍，而這些法律最終將提供跨性別者更多機會獲得工作、住房及其他生活必需品。

仇恨犯罪法並沒有任何威嚇作用，這些法律僅聚焦在事後懲罰，很難說它們真的遏止了因偏見而生的暴力。除了無法防範傷害，這些法律也反映了司法系統的失效和罪犯懲罰系統的暴力。由於反歧視法並沒有被切實執行，多數遭受歧視的人也沒有資源尋求法律援助，所以他們的經驗從未登上法庭。此外，過去30年來聯邦法院嚴格限縮了這些法律的執行力，使得要證明歧視極端困難，幾乎需要老闆或房東自己簽字承認「我之所以這樣負面對你，都是因為你（所包含的某種特質）」，而且即使在像這樣明顯的案例中，遭歧視的人也常輸掉官司。由於證明對方有歧視意圖成為重要關鍵，這些案子進入法院時幾乎不可能獲勝，而且這些法律所及的範圍也過於狹隘，通常不包括那些最常歧視邊緣

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群體的人：監獄警衛、社福工作者、以工代賑的監督人員、移民署官員、兒童福利工作人員，以及其他在美國境內對邊緣群體有強大控制力量的人。在這個以「遺棄」（社會安全網與基礎建設的縮減，特別是在貧窮與非白人族裔社群裡）與「監禁」（移民法與刑法加強執法）為特色的新自由主義年代，反歧視法對處境最不利的群體並沒有提供多少幫助。

法律改革將性別認同／性別表述納入禁止歧視的範疇，除了產生上述一般問題之外，跨性別訴訟當事人在反歧視法之下為遭受歧視尋求賠償時也常碰到特定的問題，例如即使在實施此類法律的地區，跨性別當事人被禁止使用性別隔離設施而提起的歧視訴訟也打不贏官司。在僱傭的脈絡裡，這通常表示儘管受僱者住在一個宣佈跨性別歧視乃違法行為的地區，拒絕跨性別者進入符合其工作身分性別的廁所並不會被當成違法的行為。事實上，由於無家可歸、缺乏家庭支持、受暴創傷、就業歧視、無足夠醫療服務、以及其他因素造就的處境使得跨性別群體的失業率高得驚人，就算法律真的善意看待跨性別者的廁所使用問題，也根本碰不著跨性別的貧窮問題。然而，這些針對職場廁所使用問題的法律詮釋卻很危險，因為法庭可能將判例套用到其他更高風險的場景裡，以致於更加惡化跨性別抵抗性別隔離系統的抗爭。跨性別人群在庇護所、監獄、團體家屋（group homes）等性別隔離場合裡最常遭遇暴力和歧視，而廁所的使用又是最常引起跨性別員工與其僱主爭議的議題，上述反跨性別的法律解釋卻使得保護跨性別的法律根本無法施力。這也反映了想從法院和立法尋求平等是有其侷限的。

文／Dean Spade（知名的跨性別法律學者，現任教於美國西雅圖大學法律學院）

反歧視法主要是透過「加害者／受害者」的對立模式來思考種族主義造成的傷害，並由此想像犯罪的基本場景：加害者非理性的憎恨特定種族的人，基於這種仇恨而開除他們或拒絕提供服務，甚至拳腳相向、殺害受害者。法律採用這種看待種族歧視的觀點，造成的效果不但使法律無法有效根除種族主義，甚至遮掩了種族主義的實際運作方式。首先，它將種族主義個人化，認為種族主義是心懷惡意的個人刻意做出具有歧視意味的選擇，因此該受懲罰。在這種（錯誤）理解之下，結構性或系統性的種族主義就隱匿無形了。這種操作使得法律只能聚焦於加害者在做出（如聘僱、解僱、錄取、開除）決定時考慮了不該考慮的因素（如種族、性別、障礙）因而造成差別結果。其他狀況——例如居住在學校經費不足而「恰巧」96%學生是有色人種的地區，或者必須通過早就被證明只反映膚色而非學業表現的入學考，或者若干我們早就知道反映長期被排斥、被剝削因而形成的人生境遇差異（在取得飽足食物、醫療照護、就業、住屋、乾淨的空氣與水方面特別困難）——在前述歧視原則下卻都不算違反法令，也就無法贏得補償。可見得這種對於什麼才算違法、什麼才算歧視的狹隘詮釋，只會再度肯定現況的不合理資源分配是天然如此。在反歧視法找出有明顯歧視意圖的「偏差」個人的同時，那些基於種族、階級、本土性、殘障、原國籍、性與性別而在我們生活世界裡形成的機會差異則繼續安然無恙的存在，被認定並不歧視，甚至還是公平的。

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